BRGE I Nr. 0144/2019

Baurekursgericht des Kantons Zürich

1. Abteilung G.-Nr. R1S.2019.05083 BRGE I Nr. 0144/2019 Entscheid vom 18. Oktober 2019 Mitwirkende Abteilungspräsident Walter Linsi, Baurichterin Beatrice Bosshard, Baurich- ter Claude Reinhardt, Gerichtsschreiber Robert Durisch in Sachen Rekurrierende

1. M. B., […]

2. J. H., […]

3. K. S., […] alle vertreten durch […] gegen Rekursgegnerinnen

1. Stadt Zürich, Gemeinderat, Das Büro, Stadthausquai 17, Postfach, 8022 Zürich vertreten durch Stadtrat Zürich, Stadthaus, 8022 Zürich dieser wiederum vertreten durch Hochbaudepartement der Stadt Zürich, Rechtsabteilung, Lindenhofstrasse 19, Postfach, 8021 Zürich

2. Baudirektion Kanton Zürich, Walchetor, Walcheplatz 2, Postfach, 8090 Zürich betreffend Gemeinderatsbeschluss vom 30. November 2016 und Genehmigungsver- fügung der Baudirektion Kanton Zürich BDV Nr. 0432/17 vom 5. Juli 2017; Teilrevision Bau- und Zonenordnung, Zuweisung zur Landwirtschaftszone; Abteilungsentscheid BRGE I Nr. 56/2018 vom 18. Mai 2018; Rückweisung zum Neuentscheid mit VB.2018.00390 vom 7. März 2019 _______________________________________________________

hat sich ergeben: A. Die Bau- und Zonenordnung (BZO) der Stadt Zürich wurde mit Beschluss des Gemeinderats (Stadtparlament) vom 30. November 2016 teilweise re- vidiert. Bestandteil der Revision bildete auch die Umzonung des Grund- stücks Kat.-Nr. FL1015 von der Freihaltezone in die Landwirtschaftszone. Die Baudirektion Kanton Zürich genehmigte die entsprechende Änderung des Zonenplans mit Verfügung vom 5. Juli 2017. B. Gegen die Umzonung des Grundstücks Kat.-Nr. FL1015 rekurrierten M. B., J. H. sowie K. und B. S. mit Eingabe vom 30. September 2017 beim Baure- kursgericht des Kantons Zürich und beantragten die Aufhebung der ange- fochtenen Umzonung unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten der Stadt Zürich und der Baudirektion. C. Mit Verfügung vom 3. November 2017 nahm das Baurekursgericht unter der G.-Nr. R1S.2017.05134 vom Rekurseingang Vormerk und eröffnete das Vernehmlassungsverfahren. Die Rekursgegnerinnen beantragten mit Vernehmlassungen vom 29. No- vember 2017 und 1. Dezember 2017 die Abweisung des Rekurses unter Kostenfolge zulasten der Rekurrierenden. Die Stadt Zürich verlangte zu- dem die Zusprechung einer Umtriebsentschädigung. In der Replik vom 8. Januar 2018 und in den Dupliken vom 23. Januar 2018 und 24. Januar 2018 hielten die Parteien an ihren Anträgen fest. Mit Entscheid vom 18. Mai 2018 wies das Baurekursgericht den Rekurs ab. R1S.2019.05083 Seite 2

D. Die dagegen erhobene Beschwerde von M. B., J. H. sowie K. und B. S hiess das Verwaltungsgericht des Kantons Zürich mit Urteil vom 7. März 2019 teilweise gut (VB.2018.00390). Der angefochtene Rekursentscheid wurde aufgehoben und die Streitsache zum Neuentscheid im Sinn der Er- wägungen an das Baurekursgericht zurückgewiesen. E. Das Baurekursgericht setzte das Verfahren am 12. Juli 2019 unter der G.-Nr. R1S.2019.05083 fort. Es kommt in Betracht: 1. Die Prozessvoraussetzungen sind, wie in den Entscheiden des ersten Rechtsgangs bereits einlässlich dargelegt wurde, erfüllt. Auf den Rekurs ist somit einzutreten (vgl. VB.2018.00390 vom 7. März 2019, E. 1). 2. Die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 zwischen der Gloriastrasse und der Grossen Kirche Fluntern befindet sich in der Freihaltezone. Sie gehört zum Verwal- tungsvermögen von Grün Stadt Zürich und weist eine 47 Aren grosse Ma- gerwiese auf. Bis Ende der 1930er Jahre bestand dort ein Rebberg. Nach- dem die Bewirtschaftung des Rebbergs aufgegeben worden war, wurde der Hang am Kirchrain während vieler Jahre beweidet, wobei sich im Laufe der Zeit eine Magerwiese entwickelt hat. Die Magerwiese, die im Südwesten der Kirche Fluntern über die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 hinausreicht, ist seit dem Jahr 1990 im Inventar der kommunalen Natur- und Landschaftsschutz- objekte (KSO) verzeichnet. Gemäss dem zugehörigen Inventareintrag KSO-33.13 ist die Wiese "sehr wertvoll" und als Lebensraum von regional sowie in der Stadt selten gewordener Pflanzenarten bedeutsam. Insbeson- R1S.2019.05083 Seite 3

dere der Steilhang bei der Gloriastrasse weise ein hohes ökologisches Po- tenzial auf. Als Ziele für das Schutzobjekt werden die "Erhaltung als arten- reiche, magere Schafweide", die "Förderung der Artenvielfalt" sowie die "Extensivierung der Beweidung" genannt. Die Hangparzelle wurde zunächst mit der Verordnung "Kirchrain Fluntern" vom 10. Juli 2013 unter Schutz gestellt. Aus den Erwägungen zu dieser Schutzverordnung geht hervor, dass der Quartierverein Fluntern, die Zunft Fluntern und die evangelisch-reformierte Kirchgemeinde Zürich-Fluntern an die Stadt Zürich gelangt seien mit dem Anliegen, am Kirchrain wieder einen Rebberg anzulegen. Daraufhin sei beschlossen worden, das Schutzgebiet im Süden entlang der Gloriastrasse sowie im nordwestlichen Teil der Par- zelle verschiedenen Naturschutzzonen und im Übrigen einer Rebberg- schutzzone zuzuweisen. Nachdem verschiedene Anwohner, unter anderem die Rekurrierenden, die Schutzverordnung "Kirchrain Fluntern" angefochten hatten, wurde sie am 20. November 2013 durch die Schutzverordnung "Fluntern" ersetzt. Die Parzelle wurde dabei neu gesamthaft einer einzigen Naturschutzzone zugeteilt mit der Begründung, dass der Halbtrockenrasen entlang der Gloriastrasse und die Fromentalwiese im oberen Bereich der Parzelle besonders schützenswert und förderungswürdig seien; in diesen Wiesen sei die Fauna artenreich und namentlich der Schmetterling Ge- wöhnliches Widderchen stark verbreitet. Die Schutzverordnung "Fluntern" erwuchs nach Erledigung eines Rechtsstreits schliesslich in Rechtskraft. Bei der Verabschiedung der revidierten Bau- und Zonenordnung wurde die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 am 30. November 2013 aus der Freihaltezone ausgeschieden und der Landwirtschaftszone zugewiesen. Diesen Ent- scheid haben die Rekurrierenden angefochten. 3.1. Das Verwaltungsgericht kann gemäss § 64 Abs. 1 des Verwaltungsrechts- pflegegesetzes (VRG) die Angelegenheit zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückweisen; dem neuen Entscheid ist nach Abs. 2 dieser Vor- schrift die rechtliche Beurteilung zugrunde zu legen, mit der die Rückwei- sung begründet wurde. R1S.2019.05083 Seite 4

Im rückweisenden Urteil hat das Verwaltungsgericht insbesondere gerügt, dass die Begründung des aufgehobenen Entscheids nicht rechtsgenügend sei. So habe die Vorinstanz lediglich festgestellt, es reiche für die Zuord- nung zur Landwirtschaftszone aus, wenn das Land für landwirtschaftliche Zwecke geeignet sei; für Naturschutzobjekte komme, wie die Vorinstanz weiter begründet habe, auch die Landwirtschaftszone infrage; unabhängig von der Umzonung in die Landwirtschaftszone bleibe die Magerwiese wei- terhin geschützt, weswegen kein Grund bestehe, in das Planungsermessen von Gemeinde und Kanton einzugreifen. Nach Auffassung des Verwal- tungsgerichts beschränke sich die Vorinstanz damit auf wenige, allgemein gehaltene Bemerkungen zur Möglichkeit einer Zuweisung zur Landwirt- schaftszone; zur konkreten planerischen Abwägung äussere sie sich hin- gegen nicht. Der Begründung der Vorinstanz könne daher nicht entnom- men werden, weshalb die Rügen der Beschwerdeführenden unerheblich oder unrichtig sein sollten. Daran ändere der pauschale Hinweis auf das Planungsermessen von Gemeinde und Kanton nichts; vielmehr wäre gera- de zu prüfen gewesen, ob dieses Ermessen recht- und zweckmässig ge- handhabt worden sei. Die Vorinstanz habe somit ihre Begründungspflicht schwerwiegend verletzt (VB.2018.00390, E. 2.1.3 und 2.1.4). 3.2. Unabhängig von § 64 Abs. 1 VRG ist es zulässig, dass die Vorinstanz ihren neu zu treffenden Entscheid auf zusätzliche Erwägungen stützt, die weder im aufgehobenen noch im rückweisenden Entscheid enthalten sind (Marco Donatsch, in: Kommentar VRG, § 64 Rz. 15 mit Verweis auf VB.2010.00460 vom 9. Februar 2011, E. 2, www.vgr.zh.ch). 4. Die Rekurrierenden machen insbesondere Folgendes geltend: Die umge- zonte Parzelle sei aufgrund der geltenden Schutzverordnung "Fluntern" un- geschmälert zu erhalten. Unter besonderem Schutz stünden die Wiesen, auf denen unter anderem das Errichten von Bauten und Anlagen, das Ver- ändern des Geländes, das Bewässern, Düngen und Ansiedeln von Pflan- zen verboten sei. Lebensräume für schutzwürdige Tiere und Pflanzen seien gemäss Art. 17 des Raumplanungsgesetzes (RPG) Schutzzonen zuzuwei- sen. Den Zweck einer bundesrechtlichen Schutzzone erfülle im Kanton Zü- rich die Freihaltezone, die insbesondere dazu diene, Naturschutzobjekte zu R1S.2019.05083 Seite 5

bewahren. Das Schutzobjekt sei demnach aus Sicht des Raumplanungs- rechts bereits der bestmöglichen Zone zugeteilt. Eine Umzonung in die Landwirtschaftszone sei deshalb nicht angebracht, umso mehr, als eine landwirtschaftliche Bewirtschaftung der geschützten Wiesen gegen die gel- tende Schutzverordnung verstossen und daher ohnehin ausser Betracht fallen würde. Wie sich bei der Beratung des Geschäfts im Gemeinderat er- geben habe, werde mit der angefochtenen Umzonung allerdings tatsächlich das Ziel verfolgt, unterhalb der Kirche Fluntern ein Rebberg zu errichten. Dieses Ansinnen widerspreche aber den in der Schutzverordnung postulier- ten Schutzzielen und gefährde den Bestand des Schutzobjekts. Dement- sprechend erweise sich die angefochtene Umzonung als eine unzweck- mässige planerische Massnahme, die zu Unrecht festgesetzt und geneh- migt worden sei. Dem halten die Rekursgegnerinnen entgegen, dass für unter Naturschutz fallende Gebiete nicht nur eine einzige, sondern verschiedene Zonen vala- bel seien. Neben Freihaltezonen eigneten sich hierfür insbesondere auch Erholungs- und Landwirtschaftszonen. Mit der Umzonung in die Landwirt- schaftszone blieben die Wiesen in Fluntern weiterhin unter Schutz und die notwendigen Unterhalts- und Pflegearbeiten gewährleistet. Ob auf den Wiesen ein Rebberg erstellt werden könne, hätten dereinst die zuständigen Behörden zu entscheiden und bleibe ohne Einfluss auf die umstrittene Um- zonung. 5.1. Ein Hauptziel der Raumplanung besteht darin, den Boden haushälterisch zu nutzen (Art. 1 Abs. 1 RPG). Die zulässige Nutzung des Bodens wird in Nutzungsplänen geordnet, die vorab Bau-, Landwirtschafts- und Schutzzo- nen unterscheiden (Art. 14 RPG). Einer Bauzone kann gemäss Art. 15 Abs. 4 lit. a RPG nur dann Land zugewiesen werden, wenn es sich für die Überbauung eignet. Landwirtschaftszonen dienen nach Art. 16 Abs. 1 RPG der langfristigen Sicherung der Ernährungsbasis des Landes, der Erhaltung der Landschaft und des Erholungsraums oder dem ökologischen Ausgleich und sollen entsprechend ihren verschiedenen Funktionen von Überbauun- gen weitgehend freigehalten werden (Satz 1). Sie umfassen Land, das sich für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung oder den produzierenden Gar- tenbau eignet und zur Erfüllung der verschiedenen Aufgaben der Landwirt- R1S.2019.05083 Seite 6

schaft benötigt wird (Satz 2 lit. a) oder im Gesamtinteresse landwirtschaft- lich bewirtschaftet werden soll (Satz 2 lit. b). Soweit möglich werden, zufol- ge Abs. 2 dieser Bestimmung, grössere zusammenhängende Flächen aus- geschieden. Zonenkonform sind in der Landwirtschaftszone Bauten und Anlagen, die für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung, den produzieren- den Gartenbau oder die Haltung von Pferden nötig sind (vgl. Art. 16a und Art. 16abis RPG). Schutzzonen wiederum umfassen gemäss Art. 17 Abs. 1 lit. d RPG unter anderem Lebensräume für schutzwürdige Tiere und Pflan- zen. Der haushälterische Umgang mit Boden setzt voraus, dass sich dieser für die Nutzung in der jeweiligen Zone eignet. Der Landwirtschaftszone ist deshalb Land zuzuhalten, das für die landwirtschaftliche Bewirtschaftung geeignet ist. Es sollte der bodenabhängigen und in eigens dafür freigege- benen Landwirtschaftszonen auch der bodenunabhängigen Erzeugung von pflanzlichen und tierischen Produkten dienlich sein, die hierzulande insbe- sondere aus der Milch- und Fleischproduktion und dem Acker- sowie Ge- müsebau stammen. Die Bewirtschaftung hat dabei möglichst rationell zu er- folgen (vgl. Alexander Ruch, Kommentar RPG, Art. 16 Rzn. 21 und 31, und Bernhard Waldmann/Peter Hänni, Handkommentar RPG 2006, Art. 16 Rzn. 11 f.) 5.2. Die Schutzverordnung "Fluntern" hat zum Ziel, die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 als Lebensraum seltener und geschützter Tier- und Pflanzenarten und -gemeinschaften sowie als wesentliches Element der Landschaft und Zeu- ge früherer Bewirtschaftungsformen zu erhalten. Besonderen Schutz und eine gezielte Förderung benötigten gemäss Schutzverordnung insbesonde- re der Halbtrockenrasen entlang der Gloriastrasse und die Fromentalwiese im oberen Bereich der Parzelle. Die Flora magerer Standorte und die lokal- typischen Arten extensiver Wiesen seien dabei besonders zu fördern. Die Schutzverordnung verbietet dementsprechend alle mit den Schutzzie- len nicht zu vereinbarenden Tätigkeiten, Vorkehren und Einrichtungen im gesamten Schutzgebiet, namentlich das Beeinträchtigen von Tieren und Pflanzen, der Beschaffenheit des Bodens oder anderer natürlicher Verhält- nisse. Unter das Verbot fallen insbesondere: R1S.2019.05083 Seite 7

- das Errichten von Bauten und Anlagen,

- Geländeveränderungen und Ablagerungen,

- das Bewässern und Entwässern,

- das Düngen und das Verwenden von Giftstoffen,

- Nutzungen, die mit dem angestrebten Schutzziel nicht in Einklang ste- hen,

- das Weidenlassen,

- das Beseitigen von Hecken, markanten Bäumen und Sträuchern sowie Baumgruppen,

- das Ansiedeln von Tieren und Pflanzen,

- das Pflücken, Ausgraben oder Zerstören von wildwachsenden Pflanzen und Pilzen,

- das Töten, Verletzen, Fangen oder Stören von wildlebenden Tieren, und

- das Fahren und Betreten abseits von Strassen und Wegen. Vorgesehen sind dagegen gemäss Schutzverordnung planmässig zu ver- richtende Unterhalts- und Pflegemassnahmen zugunsten des Natur- schutzobjekts. 5.3. Aus den genannten Schutzvorschriften geht hervor, dass unter geltendem Recht im Schutzgebiet weder Pflanzenbau noch Tierhaltung und Milchwirt- schaft zulässig ist. Ausgeschlossen sind somit einerseits insbesondere der Getreidebau einschliesslich der Anbau von Futtergetreide, namentlich von Mais, sodann der Zuckerrüben-, Kartoffel-, Gemüse- und Rebbau, der Raps- und Obstanbau sowie der Futterbau, d. h. das Anlegen von Dauer- und Kunstwiesen sowie Weiden, und anderseits namentlich die Rindvieh-, Schweine-, Geflügel-, Schaf-, Ziegen- und Pferdehaltung. Der landwirt- schaftlichen Bewirtschaftung der Parzelle Kat.-Nr. FL1015 sind folglich ausgesprochen enge Grenzen gesetzt. Ausser Betracht fällt demnach auch die Erstellung und Bewirtschaftung eines Rebbergs. Die Weinproduktion er- forderte unter anderem eine Terrassierung und Abböschung des Terrains und regelmässige Massnahmen zum Pflanzenschutz, was die unter Schutz stehenden Wiesen beeinträchtigen würde und aufgrund der Schutzverord- nung "Fluntern" untersagt ist. Anzeichen für eine geplante Änderung bzw. Aufweichung der Schutzvorschriften, die erst nach Abschluss mehrjähriger Gerichtsverfahren in Rechtskraft erwachsen sind (vgl. VB.2016.00314 vom R1S.2019.05083 Seite 8

20. April 2017), sind den Akten nicht zu entnehmen. Das Projekt eines Weinbergs, das dem Gemeinderat beim Beratschlagen der umstrittenen Umzonung offenbar vorgeschwebt hat (act. 4/7.9), ist demzufolge für unab- sehbare Zeit nicht realisierbar. Im Hang am Kirchrain werden infolgedessen auf längere Sicht ausschliess- lich naturschützende Hege- und Pflegemassnahmen zulässig sein. Ob sol- che Massnahmen für sich allein überhaupt eine landwirtschaftliche Bewirt- schaftung des Schutzgebiets beinhalten, erscheint zumindest fraglich. Zwar reicht nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung eine extensive land- wirtschaftliche Nutzung eines Gebiets aus, um es von der Bauzone der Landwirtschaftszone zuzuweisen (BGr 1P.21/2005 und 1P.23/2005 vom

6. Oktober 2005, E. 5.2.5). Vorliegend befindet sich das Schutzgebiet je- doch nicht in der Bauzone, sondern in der Freihaltezone, die angesichts der Schutzverordnung "Fluntern" für die Parzelle Kat.-Nr. FL1015 geradezu prädestiniert ist. Die Rekurrierenden machen darum zutreffend geltend, dass die Freihaltezone einer Schutzzone gemäss Art. 17 RPG entspricht (BGE 114 Ia 243, E. 4a) und nach § 61 Abs. 2 PBG insbesondere zum Zweck hat, Naturschutzobjekte zu bewahren. Als Folge davon hält § 14 der Kantonalen Natur- und Heimatschutzverordnung (in Verbindung mit § 205 lit. a PBG) ausdrücklich fest, dass Naturschutzobjekte planungsrechtlich in erster Linie durch Zuweisung von Freihaltezonen und nicht durch Aufnah- me in das Landwirtschaftsgebiet zu schützen sind. Es kommt hinzu, dass es sich beim nur 47 Aren grossen Schutzgebiet um eine kleinräumige landwirtschaftliche Nutzfläche handeln würde, die zudem isoliert inmitten der Stadt Zürich läge und zur nächstgelegenen grösseren Landwirtschaftszone beim Hirschacker im Süden von Stettbach eine be- trächtliche Distanz von rund 2,6 km aufwiese. Unter diesen Umständen fällt auch eine rationelle landwirtschaftliche Bewirtschaftung der geschützten Wiesen von vornherein ausser Betracht. 5.4. All diese Erwägungen sprechen nicht für, sondern gegen eine Umzonung der Parzelle Kat.-Nr. FL1015 in die Landwirtschaftszone. Das Baurekursge- richt ist zwar nicht eine höherrangige Planungsbehörde und greift deshalb nicht leichthin in das Planungsermessen von Gemeinden und Kanton ein. Im vorliegenden Fall drängt sich aber der Schluss auf, dass die angefoch- R1S.2019.05083 Seite 9

tene Planungsmassnahme nicht zweckmässig und nicht sachgerecht und deshalb ungeachtet des erwähnten Entscheidungsspielraums aufzuheben ist. 6. Der Rekurs ist somit gutzuheissen. Demzufolge ist die Umzonung der Par- zelle Kat.-Nr. FL1015 von der Freihaltezone in die Landwirtschaftszone aufzuheben. 7. Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Kosten zu 2/3 der Stadt Zü- rich und im Übrigen der Baudirektion aufzuerlegen (vgl. § 13 Abs. 2 VRG). Die Gerichtsgebühr beträgt bei Verfahren ohne bestimmbaren Streitwert in der Regel Fr. 500.-- bis Fr. 50'000.-- (§ 338 Abs. 2 des Planungs- und Bau- gesetzes/PBG und § 3 Abs. 3 der Gebührenverordnung des Verwaltungs- gerichts/GebV VGr). Sie wird nach dem Zeitaufwand des Gerichts, der Schwierigkeit des Falls und dem tatsächlichen Streitinteresse festgelegt (§ 338 Abs. 1 PBG und § 2 GebV VGr). Neben dem Streitinteresse schlägt in diesem Verfahren insbesondere der Aufwand des Baurekursgerichts ein- schliesslich Aktenstudium, Schreibarbeit und Urteilsfindung zu Buche. Die Gerichtsgebühr ist daher auf Fr. 4'500.-- festzusetzen. 8. Ausgangsgemäss steht der Stadt Zürich keine Umtriebsentschädigung zu. Die Rekursgegnerinnen haben vielmehr den Rekurrierenden für deren Um- triebe eine angemessene Entschädigung zu bezahlen (§ 17 Abs. 2 VRG). R1S.2019.05083 Seite 10